В последние годы слово сабстенс стало очень популярно в вопросах структурирования и ведения международного бизнеса. В частности, начиная примерно с 2010 года требования банков и налоговых органов многих стран мира в отношении экономического присутствия (т.е. сабстенса) компании в стране регистрации стали постепенно ужесточаться. Прежде чем мы детально разберем что же такое сабстенс, для чего он нужен и как его создать, давайте разберемся почему сабстенс стал сейчас настолько актуален.

Предыстория

Сначала появились требования по проведению KYC (know your client)/ AML (anti money laundering), из-за которых офшорные юрисдикции потеряли свою популярность, а такие страны как Сингапур, ужесточили законодательство, касающееся открытия банковских счетов и контроля над бизнесом. Далее последовали соглашения о раскрытии анонимности банковской информации - TIEA (Tax Information Exchange Agreements или двусторонние договоры об обмене налоговой информацией) и MCMAATM (Многосторонняя конвенция о взаимной административной помощи по налоговым делам).

В 2010 году был принят закон FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act, автоматический обмен информацией по банковским счетам американских граждан). В 2014 года появился норматив CRS (Common Reporting Standard, Единый стандарт отчётности).

В 2016 году была запущена программа действий BEPS (противодействие размыванию налогооблагаемой базы и выводу прибыли из-под налогообложения) со стороны Организации экономического сотрудничества и развития (OECD), участниками которой являются 141 страна.

Целями программы действий BEPS является борьба с уклонением от уплаты налогов, повышение согласованности международных налоговых правил, а также обеспечение более прозрачной налоговой среды и решение налоговых проблем, возникающих в связи с цифровизацией экономики. То есть устранение всех возможностей использования международных корпоративных структур с целью получения нулевого налогообложения из-за недостатков налоговых соглашений между странами. Причиной для активизации данной программы стали частые случаи налоговых уклонений, к примеру, за счет отдаления центров прибыли от центров фактического осуществления деятельности.

В этом процессе огромную роль сыграли офшоры и льготные юрисдикции, которые как не требовали ни осуществления реальной деятельности на их территории, ни соблюдения иных требований экономического присутствия. С помощью открытия компании ранее в какой-нибудь офшорной юрисдикции, налогоплательщик мог анонимно аккумулировать прибыль на счетах такой оффшорной компании вместо того, чтобы аккумулировать ее в той юрисдикции, где он непосредственно осуществляет деятельность, и где должен был бы уплачивать налоги.

Все это серьезным образом подпортило репутацию офшорных территорий и территорий с льготным налогообложением международными организациями.

Основные признаки шелл-компании:

• Отсутствие офиса (реального помещения) в стране регистрации
• Отсутствие телефонного номера в стране регистрации
• Отсутствие сайта компании в стране регистрации
• Отсутствие сотрудников в стране регистрации
• Компания не сдает/сдает нулевую финансовую отчетность в налоговые органы;
• Компания не платит налоги в стране регистрации и не предоставляет подтверждения уплаты налогов в другой юрисдикции.

Подтверждение сабстенс

В связи со всеми этими изменениями, в последние несколько лет владельцы многих иностранных компаний столкнулись с требованиями подтверждения реального присутствия их бизнеса на территории страны регистрации, иными словами доказательство «сабстенса».

Сабстенс – это экономическое и физическое присутствие компании в юрисдикции, то есть наличие не только юридической оболочки (факта регистрации и наличия уставных документов), но и реального присутствия компании на территории конкретной страны. Юридические лица, которые соответствуют требованиям по сабстенсу на территории страны регистрации, имеют большое количество преимуществ.

Правила в отношении экономического присутствия регулярно ужесточаются и направлены на борьбу с уклонением уплаты налогов и деофшоризацию. В некоторых странах пока достаточно, например, договора аренды офисного помещения. В других странах обязательно наличие физического офиса, определенного количества сотрудников, контрактов с деловыми партнерами в стране.

Для того, чтобы подтвердить присутствие компании в стране необходимо соответствовать двум критериям - физический и экономический сабстенс:

• физический сабстенс - это реальное присутствие компании на территории страны (наличие реального офиса, сотрудников, директора и т.д.).
• экономический сабстенс - это фактическое осуществление деятельности компании на территории страны (наличие местных расходов, контрагентов, генерация прибыли и т.д.)

Риски

В случае отсутствия физического и/или экономического присутствия компания может столкнуться со следующими рисками:

• Сложность с открытием банковского счета для компании
• Риски закрытия существующего счета/ счетов
• Потеря налоговых льгот/ Двойное налогообложение доходов
• Проблемы с определением налогового резидентства
• Проблемы с налоговыми органами - налоговые проверки, штрафы и судебные разбирательства.

Преимущества

Наличие физического и/или экономического присутствия даст компании следующие преимущества:

• Отсутствие проблем с открытием и поддержанием счетов в банках
• Льготы для резидентов
• Налоговые льготы
• Легальное и чистое ведение бизнеса, что важно с точки зрения репутации компании и акционеров

Далее: Как создать сабстенс компании в Сингапуре?